當(dāng)我們備受啟迪時(shí)，可以通過寫心得體會(huì)的方式將其記錄下來，這樣可以幫助我們分析出現(xiàn)問題的原因，從而找出解決問題的辦法。那么心得體會(huì)到底應(yīng)該怎么寫呢?以下是小編精心整理的國際法學(xué)習(xí)的心得，供大家參考借鑒，希望可以幫助到有需要的朋友。
在這學(xué)期中，我們集中學(xué)習(xí)了《國際私法》。通過老師的講解和自學(xué)，我對(duì)這門學(xué)科的有關(guān)知識(shí)有了一定的認(rèn)識(shí)。國際私法產(chǎn)生之初，是產(chǎn)生于各國的民法典，例如，1756年的巴伐利亞民法典、1794年的普魯士民法典、18__年法國民法典都是在民法典中對(duì)國際私法的內(nèi)容做了規(guī)定。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國際私法的.立法已突破了原有的模式而被廣泛的規(guī)定于各種民商法典中，并向法典化方向推進(jìn)。
學(xué)科的重點(diǎn)在于它的理論部分，體現(xiàn)在教材上也就是前四章的內(nèi)容。具體而言，國際私法的學(xué)說史、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)與類型、準(zhǔn)據(jù)法的確定、反致、公共秩序保留等內(nèi)容又是這四章的重點(diǎn)。從第五章開始，屬于國際私法的分論部分，主要解決各種涉外民事關(guān)系的法律適用問題，所以每一章關(guān)于法律適用的部分也很重要。
國際私法在世界范圍內(nèi)是公認(rèn)的一個(gè)獨(dú)立的法律學(xué)科，它主要解決涉外民事關(guān)系中的法律適用問題。各國在國際私法的立法方式上有很大差別，主要有三種方式：法典式、專章專編式以及分散式。瑞士、日本等國是通過法典的形式來規(guī)定國際私法的，即法典式；我國將國際私法的內(nèi)容分別規(guī)定在不同的法典之中，是典型的分散式立法，在民法典、海商法、票據(jù)法、繼承法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等法律中都有國際私法的有關(guān)規(guī)定。嚴(yán)格來講，說國際私法只是規(guī)定在民法通則中，是不全面的。各國的民商法典中都有分散規(guī)定國際私法的情況。
國際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，以確定外國人民事法律地位為前提，以解決法律沖突為核心，由外國人民事地位規(guī)范、沖突規(guī)范、統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范和國際民事訴訟和仲裁程序規(guī)范所組成的一個(gè)獨(dú)立的法律部門。簡言之，國際私法就是解決法律沖突問題的法律部門。無論以沖突規(guī)范調(diào)整也好，統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范調(diào)整也好，都是為了解決法律沖突問題。
國際私法的客體主要是法律事實(shí)，包括位于外國的物、發(fā)生在外國的事等等。國際私法調(diào)整的對(duì)象是具有涉外因素的民事關(guān)系，這種民事關(guān)系指涉外的財(cái)產(chǎn)關(guān)系以及與涉外財(cái)產(chǎn)關(guān)系有關(guān)的人身關(guān)系。這種涉外民事關(guān)系具有下列特征：
一是涉外性，包括三個(gè)方面：主體涉外，指民事關(guān)系主體一方是外國人；客體涉外，指涉外民事關(guān)系的客體位于外國；內(nèi)容涉外，指涉外民事關(guān)系的法律事實(shí)或稱作涉外民事關(guān)系的權(quán)利與內(nèi)容發(fā)生在國外。
二是廣泛性，指涉外民事關(guān)系不僅指一般意義上的民事關(guān)系，例如涉外婚姻關(guān)系，涉外繼承關(guān)系等，還包括涉外的貨物買賣，貨物運(yùn)輸，貨物保險(xiǎn)，貨款支付，國際投資等經(jīng)濟(jì)關(guān)系。
三是國際性，涉外民事關(guān)系是通過不同國家自然人、法人之間的經(jīng)濟(jì)、民事關(guān)系體現(xiàn)出來的，這種關(guān)系表面上現(xiàn)表為自然人法人之間的關(guān)系，實(shí)質(zhì)上這種民事關(guān)系是由國家之間的關(guān)系決定的。國家的對(duì)外政策，國家和國家之間的政治關(guān)系、經(jīng)濟(jì)關(guān)系直接影響不同國家之間自然人法人之間的民事關(guān)系。
國際私法“禁止反言原則”是指在國際經(jīng)濟(jì)交往中，當(dāng)事人之間在簽訂合同時(shí)所做的承諾，以后不能反悔。“禁止反言原則”出自于英國的“判例法”，后為美國所接受并予以發(fā)展，現(xiàn)在英美法系國家都以“判例法”、“成文法”的形式對(duì)這一原則做了規(guī)定。大陸法系國家雖然在立法上沒有明確規(guī)定這一原則，但大陸法系國家在立法中所確定的誠實(shí)信用原則中也包含了“禁止反言原則”的合理因素，有的國家把“禁止反言原則”作為國際慣例來適用。
單邊沖突規(guī)范是指沖突規(guī)范的系屬直接指明涉外民事關(guān)系只適用內(nèi)國法或者只適用某一特定的外國法。而雙邊沖突規(guī)范指的是指沖突規(guī)范的系屬并不指明涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法，或者適用外國法，而是指出一個(gè)客觀標(biāo)志或提出一個(gè)法律使用原則，根據(jù)這一客觀標(biāo)志或法律適用原則，結(jié)合涉外民事關(guān)系的事實(shí)情況，確定涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用內(nèi)國法，還是適用外國法。舉一個(gè)雙邊沖突規(guī)范的例子：侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。這里面的系屬：侵權(quán)行為地法律，可以是內(nèi)國法，也可以是一個(gè)特定的外國法。所以，可以分解為兩個(gè)系屬分別為內(nèi)國法和一個(gè)特定外國法的單邊沖突規(guī)范。
法律是以社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的，任何法律都有可操作性。國際私法是以涉外民事法律關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的，可以適用于涉外婚姻關(guān)系、涉外繼承關(guān)系、涉外侵權(quán)關(guān)系、涉外合同關(guān)系、涉外買賣關(guān)系、運(yùn)輸關(guān)系、保險(xiǎn)關(guān)系、支付關(guān)系、投資關(guān)系等等。
我國入世之后，涉外民事關(guān)系將會(huì)在我國各個(gè)領(lǐng)域普遍展開，充斥著我們的日常生活，就像我們現(xiàn)在走路要遵守交通法規(guī)、上學(xué)要遵守學(xué)校的規(guī)章制度一樣，所以說，跟現(xiàn)實(shí)生活是緊密相連的，具有很重要的現(xiàn)實(shí)意義。
師范類高校和理工類高校類似，其法學(xué)教育處于相對(duì)“被冷門”的地位，從體制安排到學(xué)生的積極性，似乎都比綜合類高?；蛘哒惛咝?duì)法學(xué)課程有“偏見”。而三國法中的國際私法，由于其“深?yuàn)W”、“神秘”的標(biāo)簽，使得國際私法的教學(xué)在師范類高校顯得頗為無奈。本文就是為了解決國際私法教學(xué)在師范類高校遭遇的困境而提出的一些教學(xué)方法改革建議。
一、國際私法是“實(shí)用性”極強(qiáng)的法學(xué)
“全球化進(jìn)程提高了國際私法在整個(gè)法律體系中的地位”。國際交流的空前繁榮使國際私法的實(shí)用性得以彰顯。國際私法是國家之間民商事活動(dòng)得以進(jìn)行的法律依據(jù)，也是一個(gè)國家處理該國與他國之間民商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。隨著國際交往的加深與擴(kuò)大，國際民商事糾紛也隨之增多，適用外國法的案件數(shù)量也在不斷增加，這就提升了國際私法的地位，也使其實(shí)用性不再神秘而遙遠(yuǎn)，而是與我們息息相關(guān)。上海自貿(mào)區(qū)的成立，是進(jìn)一步探索改革開放的“試驗(yàn)田”。自貿(mào)區(qū)“一線”放開，在與外國人進(jìn)行貿(mào)易的過程中發(fā)生的糾紛的概率也會(huì)增加。
二、師范類高校國際私法“被冷門”的原因分析
(一)學(xué)校的培養(yǎng)方針沒有重視國際私法
自1998 年高考擴(kuò)招以來，高校擴(kuò)建的數(shù)量在不斷增加，以至于最近幾年導(dǎo)致生源緊張，學(xué)生就業(yè)壓力空前增大。這迫使高校修正培養(yǎng)方針。除全國排名前幾位的重點(diǎn)名牌大學(xué)就業(yè)問題不是讓領(lǐng)導(dǎo)特別頭疼，其他高校都把學(xué)生就業(yè)問題作為首要考慮的問題之一。據(jù)此，調(diào)整培養(yǎng)方針，削減對(duì)就業(yè)不能產(chǎn)生直接效應(yīng)的課程成為常見之舉。國際私法就是在這樣的背景下，成了高等教育的犧牲品。據(jù)許多高校國際私法的任課老師反映，國際私法在教學(xué)過程中，課時(shí)在不斷減少。而國際私法的內(nèi)容是豐富而龐大的，沒有足夠的課時(shí)，是難以讓學(xué)生掌握其內(nèi)容的。
(二)師資力量的缺乏
法學(xué)在師范類高校中是最近幾年才慢慢獨(dú)立出來的一個(gè)學(xué)科，師資力量相對(duì)薄弱。國際私法本身的深?yuàn)W使得師資力量不夠，師資水平不高，而能夠用中文將深?yuàn)W的理論闡述清楚不是一件容易的事情，能用雙語教學(xué)的更是鳳毛麟角。
(三)學(xué)生學(xué)習(xí)的功利性與對(duì)國際私法的誤解
師范類的學(xué)生本科畢業(yè)，一般會(huì)應(yīng)聘去小學(xué)或中學(xué)，而小學(xué)和中學(xué)是沒有法學(xué)課程的，所以導(dǎo)致法學(xué)院的學(xué)生為了將來的工作而對(duì)在大學(xué)四年期間的學(xué)習(xí)有明顯的功利性，實(shí)用的課程認(rèn)真學(xué)，不實(shí)用的課程應(yīng)付考試為最高要求。在學(xué)生眼里，實(shí)用的課程基本上不包括國際私法，認(rèn)為國際私法是與外國人打交道，自己不會(huì)與外國人打交道，不需要學(xué)國際私法。其實(shí)，這是一種嚴(yán)重的誤解。國際私法與我們每個(gè)人息息相關(guān)。比如，在旅游時(shí)，不小心與外國人發(fā)生了糾紛，就需要國際私法來調(diào)解。所以，國際私法，是一門十分有用的學(xué)科，它時(shí)時(shí)刻刻存在于我們身邊，幫助我們解決糾紛。
三、師范類高校國際私法教學(xué)改革之我見
(一)利用好“先入為主”的思維模式，撥開學(xué)生的興趣之門
“第一印象”的重要性，不僅在日常生活中人盡皆知，在國際私法的教學(xué)中也同樣得以體現(xiàn)。尤其是在師范類高校，由于法學(xué)屬于冷門，第一天課如何抓住學(xué)生的興趣就顯得尤為重要?？梢越Y(jié)合國際形勢分析國際私法對(duì)國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要性，國際法律人才的缺乏和國際律師的缺乏在我國的嚴(yán)峻性。通過案例的列舉和韓德培教授生平事跡的播放或講述，讓學(xué)生感受國際私法的魅力。
(二)編寫一本貼近生活的教材
關(guān)于國際私法的教材，我國目前已經(jīng)有一百多種，但是這些教材大同小異，普遍存在內(nèi)容照搬西方國際私法教材，理論深?yuàn)W難懂，翻譯晦澀，案例陳舊，沒有中國案例，與我們的生活太遠(yuǎn)等等問題。所以，在目前的教學(xué)中，不主張固定推薦哪本教材給學(xué)生，而是讓學(xué)生自己去選一本適合自己的教材，然后以其為主線，參讀其他教材。筆者認(rèn)為一本好的國際私法教材應(yīng)考慮以下幾個(gè)方面：
1.實(shí)體法從簡，突出沖突法的內(nèi)容。
由于國際私法的教學(xué)課時(shí)有限，而內(nèi)容龐大。為了達(dá)到最好的教學(xué)效果，教材編寫應(yīng)參考其他實(shí)體法，盡量從簡，但要交代清楚大的問題和體系。沖突法是其他實(shí)體法沒有的內(nèi)容，也是國際私法的核心，要在教材中突出其重要性，詳細(xì)解釋每一個(gè)知識(shí)點(diǎn)。
2.增加中國的案例以及世界上最近幾十年發(fā)生的典型案例。
在現(xiàn)有的國際私法教材中，案例普遍非常陳舊，而且都是照抄西方歷史上的案例。這些案例翻譯過來以后，用詞非常蹩腳拗口，難以讓學(xué)生理解，極大地挫傷學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情，給學(xué)生一種“一看國際私法就感到頭痛”的感覺，結(jié)果只好拿起又放下，望而卻步。中國改革開放以來，與世界融合，國際私法方面的案例舉不勝舉。我們可以將三十多年來發(fā)生在我國的典型的國際私法案例寫進(jìn)教材，提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，增強(qiáng)他們對(duì)國際私法實(shí)用價(jià)值的感觸。
3.編寫教材的過程中，可以在每章后面附一個(gè)英文參考資料，比如英文案例，讓學(xué)生課后閱讀。這樣的安排，可以為不同水平的學(xué)生提供一些自由學(xué)習(xí)的機(jī)會(huì)。英語水平好的學(xué)生自然會(huì)對(duì)這樣的案例感興趣。
(三)教師要改進(jìn)教學(xué)方法
現(xiàn)在的教學(xué)方法存在很多弊端。老師講學(xué)生聽，老師不停的講，學(xué)生不停的記筆記，機(jī)械地抄PPT 或機(jī)械地復(fù)制老師的講話，到考試前背一背筆記，記憶力強(qiáng)的就拿高分，獲得獎(jiǎng)學(xué)金等利益。這樣的考試不問學(xué)生是否真正理解在課堂上學(xué)的知識(shí)，也不問學(xué)生是否感觸到了知識(shí)的價(jià)值。這樣培養(yǎng)出來的學(xué)生只是會(huì)背筆記，會(huì)做考試卷子，考完了，什么都不記得了。這種教學(xué)方式必須要被改變。
老師在教學(xué)的過程中要采取批判的態(tài)度，發(fā)現(xiàn)教材中的問題，完善教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法。要采取有效的方法調(diào)動(dòng)學(xué)生的積極性，讓學(xué)生真正喜歡上國際私法這門課。筆者認(rèn)為，可以考慮采取以下教學(xué)方法：首先，課前要布置問題。老師在即將結(jié)束一次課時(shí)，要為下節(jié)課將要講授的內(nèi)容布置問題，供學(xué)生回去預(yù)習(xí)，思考。問題的設(shè)置要圍繞下節(jié)課的教學(xué)重點(diǎn)展開。學(xué)生回去以后要到圖書館去查閱資料，包括查閱不同的教材，甚至是數(shù)據(jù)庫。待下節(jié)課上課時(shí)，教師與學(xué)生就該問題進(jìn)行討論。
其次，老師在授課過程中，要重視案例教學(xué)。這里的案例教學(xué)分為課堂上的講授案例、法庭中的案例模擬。另外，組織學(xué)生到司法實(shí)務(wù)部門進(jìn)行實(shí)地鍛煉和學(xué)習(xí)也是案例教學(xué)的方式。比如，寒暑假分派學(xué)生到法院和律師事務(wù)所實(shí)習(xí)，接觸國際私法方面的案例，在法官或律師的指導(dǎo)下，分析案情，解決問題。
再次，逐步實(shí)行雙語教學(xué)?，F(xiàn)在雙語教學(xué)在中國已經(jīng)受到高度重視，尤其是在發(fā)達(dá)城市，比如上海、北京。但是，在二線或三線城市，由于教師水平限制，雙語教學(xué)成為一大難題。另外，學(xué)生的外語水平也成為實(shí)施雙語教學(xué)的障礙，往往，二線、三線城市的師范類法學(xué)院大學(xué)生的英語整體水平不高，要進(jìn)行雙語教學(xué)比較困難。還有，我國目前還缺乏能夠?qū)嵤╇p語教學(xué)的國際私法教材。沒有可以參照的雙語教材，老師不敢講，學(xué)生也聽不懂，所以師范類高校要提高老師的雙語教學(xué)能力。具體方法可以是：培養(yǎng)本校教師的外語水平，比如送出國進(jìn)修，也可以引進(jìn)能夠勝任國際私法雙語教學(xué)的人才；鼓勵(lì)學(xué)生學(xué)好英語，多讀一些英文類的法學(xué)書籍。
最后，學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)要重視三國法的教學(xué)工作。在我國的法學(xué)教育中，存在這樣的問題，除了幾所名牌大學(xué)把三國法放在與民法、刑法同等重要的地位，國內(nèi)許多普通高校存在弱視三國法的態(tài)勢。所以，領(lǐng)導(dǎo)要重視三國法，把國際公法、國際經(jīng)濟(jì)法和國際私法放在與民法、刑法同等重要的地位，保證充足的課時(shí)，確定為必修課，最好安排在大二下學(xué)期和大三上學(xué)期開設(shè)。學(xué)生學(xué)好三國法，需要有民法等的基礎(chǔ)，因此還應(yīng)安排在這些基礎(chǔ)課程之后，但不應(yīng)將其安排在大三下學(xué)期和大四，因?yàn)槟莻€(gè)階段，學(xué)生忙于考研和找工作，無法保證學(xué)生靜心學(xué)習(xí)。
(一)簡略寫出自己閱讀過的書籍或文章的內(nèi)容，然后寫出自己的意見或感想。明確的說，就是應(yīng)用自己的話語，把讀過的東西，濃縮成簡略的文字，然后加以評(píng)論，重點(diǎn)的是（著重）提出自己的看法或意見。
(二)將自己閱讀過的文字，以寫作技巧的觀點(diǎn)來評(píng)論它的優(yōu)劣得失、意義內(nèi)涵，看看它給人的感受如何，效果如何。
(三)應(yīng)用原文做導(dǎo)引，然后發(fā)表自己的意見。比如我們可以引用書中的一句話做為引導(dǎo)，然后發(fā)表見解。
(四)先發(fā)表自己的意見或感想，然后引用讀過的文章來做印證。
(五)將讀過的東西，把最受感觸、最重要的部分做為中心來寫；也可以把自己當(dāng)做書中的「主角」來寫；也可以采用書信的方式來寫；更可以采用向老師或同學(xué)報(bào)告的方式來寫。
1 法律規(guī)避行為的定義
國際私法上的法律規(guī)避行為，又稱“詐欺規(guī)避”，是指國際民商事法律關(guān)系當(dāng)事人，通過有計(jì)劃地制造構(gòu)成法院地沖突規(guī)范中連接因素的具體事實(shí)，以避開本應(yīng)適用的對(duì)其不利的準(zhǔn)據(jù)法。在民商事法律關(guān)系中，當(dāng)事人通過增加或變更連結(jié)點(diǎn)，從而適用對(duì)自己有利準(zhǔn)據(jù)法的行為確有存在。在國際私法上不承認(rèn)這種新連結(jié)點(diǎn)具有指引準(zhǔn)據(jù)法的效力，而仍適用變更前的連結(jié)點(diǎn)所指引的法律，從而形成國際私法上的法律規(guī)避制度。其制度核心不在于否定該連結(jié)點(diǎn)的增加或變更，而在于否定由連結(jié)點(diǎn)的增加或變更所指引的準(zhǔn)據(jù)法的效力。法律規(guī)避制度起源于法國1878 年最高法院對(duì)鮑富萊蒙王妃離婚案的判決。從該案中，我們可以看出，鮑富萊蒙王妃雖已合法手段取得德國國籍，但其動(dòng)機(jī)在于以此轉(zhuǎn)變離婚案件中的連結(jié)點(diǎn)，從而適用德國法以期實(shí)現(xiàn)自己離婚的目的。法國最高法院的判決則明確表示鮑富萊蒙王妃故意變更連結(jié)點(diǎn)以適用德國法是無效的。
2 法律規(guī)避行為的構(gòu)成要件
法律規(guī)避制度的核心是界定法律規(guī)避行為。對(duì)此有兩要素說、三要素說、四要素說，甚至有五要素說、六要素說。學(xué)界普遍將四要素說作為通說，即法律規(guī)避行為要求：
①從主觀上講，當(dāng)事人有法律規(guī)避的意圖；
②從規(guī)避的對(duì)象上講，被當(dāng)事人規(guī)避的法律必須是強(qiáng)制性或者禁止性的法律；
③從行為方式上講，當(dāng)事人是通過人為地增設(shè)連結(jié)點(diǎn)或者改變連結(jié)點(diǎn)的方式來達(dá)到規(guī)避法律的目的；
④從客觀結(jié)果上講，對(duì)當(dāng)事人有利的法律得以適用。
而國內(nèi)另有部分學(xué)者認(rèn)為，對(duì)一個(gè)行為構(gòu)成要件的分析應(yīng)著眼于該行為與其他行為的不同處進(jìn)行辨析，從而明確該行為與其他類似行為的界限。對(duì)于法律規(guī)避行為構(gòu)成要件的分析，其核心在于甄別何種行為是法律規(guī)避行為。對(duì)此，有學(xué)者對(duì)四要素中“被當(dāng)事人規(guī)避的法律必須是強(qiáng)制性或者禁止性的法律”提出了質(zhì)疑。因?yàn)檫`反任意性規(guī)范并不一定帶來相應(yīng)的法律懲罰。而違反強(qiáng)制性規(guī)范，則必然會(huì)帶來相應(yīng)的法律后果。因此，在此處以“被當(dāng)事人規(guī)避的法律必須是強(qiáng)制性或者禁止性的法律”來對(duì)法律規(guī)避的界定是沒有意義的，這一點(diǎn)也不足以辨析法律規(guī)避行為與其他法律行為。對(duì)此，筆者認(rèn)為三要素說顯然更容易對(duì)法律規(guī)避行為進(jìn)行明確界定。即法律規(guī)避行為的構(gòu)成要素由規(guī)避法律的意圖、增設(shè)或改變連結(jié)點(diǎn)、增設(shè)或改變連結(jié)點(diǎn)的行為使對(duì)其有利的法律得以適用三點(diǎn)組成。而在這三要素中，最根本的，也是法律規(guī)避行為最為突出的要素就是規(guī)避法律的意圖。規(guī)避法律的故意也被認(rèn)識(shí)是界定法律規(guī)避行為最重要的要素，因?yàn)檫@種故意被學(xué)界認(rèn)為是“一種欺詐”，而“欺詐是使一切歸為無效的”。
這也又可以解釋為何法律規(guī)避又被成為“詐欺規(guī)避”。即在鮑富萊蒙王妃離婚案中，假定王妃加入德國國籍的初衷是成為德國人而非以期以德國人的身份從而使德國法得以適用，而在成為德國人后與王子離婚， 那么這種離婚行為在很大程度上就可能是有效的。所以，即使民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人增設(shè)或改變了連結(jié)點(diǎn)，而這種增設(shè)或改變恰好使得對(duì)當(dāng)事人有利的法律得以適用，但只要當(dāng)事人的這種行為不具有規(guī)避法律的故意，這種行為就不足以稱之為法律規(guī)避行為，法律的適用也就不會(huì)被否定。
3 法律規(guī)避制度的性質(zhì)與效力
3.1 法律規(guī)避制度與公共秩序保留制度間的關(guān)系
法律規(guī)避與公共秩序保留之間的關(guān)系在學(xué)界歷來存在爭議，部分學(xué)者認(rèn)為法律規(guī)避與公共秩序保留之間存在著不可逾越的鴻溝，二者是兩個(gè)完全不同的問題；而另有部分學(xué)者認(rèn)為法律規(guī)避屬于公共秩序保留的范圍，是后者的一部分。在此，筆者更傾向于贊同第二種觀點(diǎn)。部分學(xué)者認(rèn)為法律規(guī)避是一個(gè)獨(dú)立于公共秩序保留的問題，其差別在于二者主體不一致，進(jìn)行法律規(guī)避是一種私人行為，而適用公共秩序保留則是一種國家機(jī)關(guān)的行為。這種觀點(diǎn)的根源在于法律規(guī)避制度與法律規(guī)避行為的混同。從二者的定義我們可以看出，法律規(guī)避行為是國際民商事法律關(guān)系當(dāng)事人，通過有計(jì)劃地制造構(gòu)成法院地沖突規(guī)范中連接因素的具體事實(shí)， 以避開本應(yīng)適用的對(duì)其不利的準(zhǔn)據(jù)法。對(duì)于此種法律規(guī)避行為，若國家予以禁止，則產(chǎn)生禁止法律規(guī)避的制度，簡稱法律規(guī)避制度。由此可以看出，無論是法律規(guī)避制度，亦或是公共秩序保留制度，二者的主體均是國家機(jī)關(guān)。在此，筆者認(rèn)為，法律規(guī)避制度與公共秩序保留制度之間并不存在巨大的差別。首先，二者的產(chǎn)生原因相同，無論是法律規(guī)避制度還是公共秩序保留制度，二者在本質(zhì)上都是為了維護(hù)本國法在公序良俗方面的需要，規(guī)避法律觸犯了法院地禁止欺詐的基本法律原則，此乃公共秩序之一面。其次，二者保護(hù)的對(duì)象一致，公共秩序保留制度是為了排除不符合自身公序良俗需要的外國法，而法律規(guī)避制度則是則意在保護(hù)本國法的正常適用，從而維護(hù)本國法的良好運(yùn)轉(zhuǎn)。正因如此，國外許多國家并沒有將法律規(guī)避作為國際私法中的一項(xiàng)制度，而只是作為公共秩序保留的特殊情形。
3.2 法律規(guī)避制度的合理性分析
學(xué)界普遍將法律規(guī)避行為視為是一種欺詐行為，而根據(jù)“欺詐使一切歸于無效”原則，法律規(guī)避行為就應(yīng)當(dāng)是無效的，即“非法的目的使合法的行為無效”。而在此處可以看出，學(xué)界將法律規(guī)避行為默認(rèn)為是一種法律行為。而近年來，越來越多的學(xué)者開始反思法律規(guī)避行為作為法律行為的正當(dāng)性，從而對(duì)法律規(guī)避制度的合理性進(jìn)一步進(jìn)行討論。與其他規(guī)則體系相較,法律在調(diào)整方法上具有其特殊性。它更側(cè)重于通過對(duì)社會(huì)關(guān)系主體的外部行為進(jìn)行評(píng)價(jià)來達(dá)到調(diào)整社會(huì)關(guān)系的效果。對(duì)社會(huì)關(guān)系主體的外部行為的評(píng)價(jià)應(yīng)當(dāng)是法律調(diào)整社會(huì)關(guān)系的主要媒介，在這一點(diǎn)上法律與道德非常不同。道德規(guī)范雖然也涉足社會(huì)關(guān)系主體的外部行為,但其調(diào)整方法是評(píng)價(jià)主體的思想動(dòng)機(jī)。
簡言之，法律僅能控制一個(gè)人的外部行為，而不能約束一個(gè)人的內(nèi)心。而法律規(guī)避行為的核心要件就是當(dāng)事人規(guī)避法律的意圖，即，當(dāng)事人在外部做出了合法的增加或改變連結(jié)點(diǎn)的行為， 但因其特殊的內(nèi)心想法，法律即宣布此種合法行為所指引的準(zhǔn)據(jù)法無效。那么法律規(guī)避制度是否是窺見了當(dāng)事人的內(nèi)心從而作出對(duì)其所希望適用的準(zhǔn)據(jù)法的無效判決， 這種制度是否已經(jīng)逾越了法律對(duì)人行為進(jìn)行約束的界限，而進(jìn)入道德約束的范疇?
對(duì)于這一問題，歐洲反對(duì)者的論斷似乎更為有力：法律規(guī)避制度“對(duì)意圖的探索是對(duì)人的內(nèi)心意識(shí)的侵入”，“法律只涉及外部行為，而人的意圖屬于道德范疇；關(guān)于意圖是不能得到可靠的結(jié)論的，這樣就會(huì)使法官作出不可接受的專斷結(jié)論”。
第一節(jié) 沖突規(guī)范概述
沖突規(guī)范，又稱法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范，某種涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用何國法律來調(diào)整的規(guī)范。沖突規(guī)范本身并未直接規(guī)定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人之間的具體權(quán)利和義務(wù)，而只是指明應(yīng)該適用哪一國法律。
沖突規(guī)范的特點(diǎn)：
（1）與一般實(shí)體規(guī)范不同，沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范
（2）與一般訴訟程序規(guī)范不同，沖突規(guī)范是法律選擇規(guī)范
（3）沖突規(guī)范是一種間接規(guī)范，它需要與其所指引的某種實(shí)體規(guī)范相結(jié)合，才能最終確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。
綜上，沖突規(guī)范既不是程序規(guī)范，也不是實(shí)體規(guī)范，而是一類特殊的法律規(guī)范。
沖突規(guī)范的性質(zhì)
（1）沖突規(guī)范屬于國內(nèi)法
（2）沖突規(guī)范既非實(shí)體法規(guī)范，亦非程序法規(guī)范，而是一種對(duì)涉外民商事法律關(guān)系起間接調(diào)整作用的特殊的法律適用規(guī)范。
沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)
沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由“范圍”和“系屬”兩部分組成。“范圍”指沖突規(guī)范所要調(diào)整的民事關(guān)系或要處理的法律問題；“系屬”則是調(diào)整這一民事關(guān)系或處理該法律問題所應(yīng)適用的法律。
例：不動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)（范圍）適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律（系屬）。
沖突規(guī)范的類型
（一）單邊沖突規(guī)范
明確規(guī)定適用某國法律的規(guī)范。從以往的情況看，單邊沖突規(guī)范直接指明只適用內(nèi)國法的比較多見。
（二）雙邊沖突規(guī)范
其系屬不明確規(guī)定適用內(nèi)國法，也不明確規(guī)定適用外國法，而是提供一個(gè)以某種標(biāo)志（即連接點(diǎn)）為導(dǎo)向的法律適用原則。
（三）選擇適用的沖突規(guī)范
其系屬是兩個(gè)或兩個(gè)以上，但只選擇其中之一所指引的準(zhǔn)據(jù)法來調(diào)整某種涉外民事關(guān)系的沖突規(guī)范。
1 無條件選擇適用的沖突規(guī)范（任意選擇）
2 有條件選擇適用的沖突規(guī)范（依次選擇）
（四）重疊適用的沖突規(guī)范（同時(shí)適用）
其系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上的連接點(diǎn)，并且同時(shí)適用于某種國際民事關(guān)系的沖突規(guī)范。
沖突規(guī)范的發(fā)展趨勢（p89）
第二節(jié) 系屬公式
系屬公式：對(duì)部分雙邊沖突規(guī)范中系屬進(jìn)行抽象化、公式化的結(jié)果。傳統(tǒng)雙邊沖突規(guī)范的一些系屬就逐漸固定下來，成為解決不同種類民事關(guān)系法律沖突的公式。
幾種常用的系屬公式
（一）屬人法
以法律關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或慣常居所所作為連接點(diǎn)的系屬公式。它一般用來解決人的身份、能力、親屬、婚姻家庭和財(cái)產(chǎn)繼承問題。
①本國法原則：以當(dāng)事人的國籍作為屬人法的連接點(diǎn)
②住所地法原則：以當(dāng)事人的住所地作為其屬人法的連接點(diǎn)
③慣常居所地（經(jīng)常居所地）法原則：以當(dāng)事人的經(jīng)常居所地為熟人法的連接點(diǎn)
采用本國法原則大都為大陸法系國家，而采用住所地法原則的多為英美法系國家。中國屬人法：國籍國、住所地→經(jīng)常居所地
（二）物之所在地法
民商事法律關(guān)系客體物所在國家的法律，它常用來解決有關(guān)物權(quán)，特別是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法律沖突問題。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的沖突問題都適用物之所在地法。
（三）行為地法（客觀、靜態(tài)連接點(diǎn)）
當(dāng)事人的法律行為或非法行為發(fā)生地所屬法域的法律，理論基礎(chǔ)“場所支配行為”
①合同締結(jié)地法
②合同履行地法
③婚姻舉行地法
④侵權(quán)行為地法
（四）法院地法
審理國際民商事案件為法院所在地國家的法律，它常用來解決程序方面的法律沖突問題，在某些場合下也適用解決實(shí)體法方面的法律沖突問題。適用于公共秩序保留，外國法無法查明場合。
（五）旗國法
懸掛或涂印在船舶或飛行器上的特定旗幟所屬國家的法律，常用來解決船舶、航空器在運(yùn)輸過程中發(fā)生糾紛以及船舶、航空器自身的物權(quán)問題的沖突問題。
（六）當(dāng)事人合意選擇的法律（主觀連接點(diǎn)）
當(dāng)事人合意選擇的法律是指雙方當(dāng)事人按其意愿自主選擇的那個(gè)法域的法律。這一系屬公式在侵權(quán)、繼承、甚至動(dòng)產(chǎn)物權(quán)等領(lǐng)域也常被采用。
（七）最密切聯(lián)系地法律
連接點(diǎn)：沖突規(guī)范中把“范圍”和援引的準(zhǔn)據(jù)法聯(lián)系起來的因素。
每一條沖突規(guī)范必須至少有一個(gè)連接點(diǎn)。
連接點(diǎn)分類
1 客觀連接點(diǎn)和主觀連接點(diǎn)（是否依當(dāng)事人合意）
客觀連接點(diǎn)是一種以客觀存在的標(biāo)志為基礎(chǔ)而設(shè)定的連接點(diǎn)
主觀連接點(diǎn)是依人的主觀意志為依據(jù)而設(shè)定的連接點(diǎn)主要有當(dāng)事人意思自治或協(xié)議選擇，其余都是客觀連接點(diǎn)
2 靜態(tài)連接點(diǎn)和動(dòng)態(tài)連接點(diǎn)（是否可以改變）
靜態(tài)連接點(diǎn)就是固定不動(dòng)的連接點(diǎn) 動(dòng)態(tài)連接點(diǎn)則更加靈活
靜態(tài)連接點(diǎn)：不動(dòng)產(chǎn)所在地、行為地 動(dòng)態(tài)連接點(diǎn)：其他所有
注：物之所在地可能是靜態(tài)連接點(diǎn)則可能是動(dòng)態(tài)連接點(diǎn)。
第三節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法及其確定
準(zhǔn)據(jù)法指經(jīng)沖突規(guī)范指引，用以確定涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體實(shí)體法規(guī)則，是國際私法一個(gè)非常重要的專有術(shù)語。
準(zhǔn)據(jù)法法律特征：
1 準(zhǔn)據(jù)法能夠確定當(dāng)事人具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實(shí)體法
2 準(zhǔn)據(jù)法是按照沖突規(guī)范的指引所援用的法律。
準(zhǔn)據(jù)法的確定
（一）區(qū)際法律沖突及其解決
區(qū)際法律沖突，一個(gè)國家依照不同的地區(qū)分為不同的法域，不同法域的法律制度之間發(fā)生的法律沖突。
解決方法：
1、直接依據(jù)連接點(diǎn)確定準(zhǔn)據(jù)法
2 、根據(jù)區(qū)域私法確定準(zhǔn)據(jù)法
3 、依據(jù)最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法
（二）人際法律沖突及其解決
人際法律沖突，在同一個(gè)國家中適用于不同民族、種族、宗教、部落的民事法律效力上的沖突。
解決方法：直接適用當(dāng)事人在該國所屬的種族、民族、階級(jí)或教派的法律，或者適用與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的地方法律。
（三）時(shí)際法律沖突
時(shí)際法律沖突，準(zhǔn)據(jù)法所屬國存在新舊法交替，在新法與舊法之間存在的沖突。
不算真正意義上的準(zhǔn)據(jù)法確認(rèn)問題
（四）先決問題
先決問題，涉外民事案件（即主要問題）的處理必須首先解決的其他問題。
如：夫妻財(cái)產(chǎn)繼承（主）是否存在有效的婚姻關(guān)系（先決）
再婚能力（主）原來的婚姻關(guān)系是否已解除（先決）
先決問題的特點(diǎn)：
①解決主要問題的前提
②是一個(gè)獨(dú)立的問題，需要運(yùn)用沖突規(guī)范單獨(dú)確定其準(zhǔn)據(jù)法
③不是所有涉外民事案件都存在，其存在有一定條件
先決問題構(gòu)成條件：
①按照法院地的沖突規(guī)范，主要問題的準(zhǔn)據(jù)法是外國法
②該先決問題相對(duì)獨(dú)立于主要問題，可以作為一項(xiàng)單獨(dú)的爭議向法院提出，并有針對(duì)它的沖突規(guī)范可以適用
③依準(zhǔn)據(jù)法所屬國針對(duì)先決問題的沖突規(guī)范所應(yīng)適用的法律，與依法院地針對(duì)先決問題的沖突規(guī)范所應(yīng)適用的法律不同。
解決方法：
①以主要問題的準(zhǔn)據(jù)法所屬國的沖突規(guī)范確定先決問題的準(zhǔn)據(jù)法
②依法院地的沖突規(guī)范（我國采用）